המאמר מציג שתי תופעות המאפיינות את הפסיקה ואת הפרקטיקה בעניין מינוי בכירים בישראל, ומצביע על בעייתיותן ועל הזיקה ביניהן. התופעה האחת היא היהפכותם של שיקולים אתיים לדומיננטיים במינויים לתפקידים בכירים בשירות הציבור. התופעה האחרת היא שהדיון בהיבטים האתיים, ומכל מקום ההכרעה בהם, מתמקדים במערכת המשפטית – בית-המשפט ויועצים משפטיים. הזיקה בין שתי תופעות אלה טמונה בכך שהחלטות על מינויים מתמקדות במקרים רבים בשאלות אתיות, וההכרעה הסופית מתקבלת על-ידי גורמים משפטיים, המתמקדים בהיבטים האתיים. בכך מתבטאת הבולענות ההדדית של משפט ואתיקה. האתיקה בולעת את המשפט בכך ששיקולים אתיים משתלטים על השיקולים המקצועיים והפוליטיים, והמשפט בולע את האתיקה בכך שהרשויות המכריעות בעניינים של אתיקה הנוגעים במינויים לתפקידים ציבוריים בכירים הן הרשויות המשפטיות.
בחלק הראשון של המאמר מוצגת הפסיקה הקיימת בעניין מינוי בכירים בשירות הציבורי, תוך הבחנה בין מינויים של נבחרים, כגון שרים בממשלה, לבין מינויים לתפקידים בכירים בשירות המדינה, ובמסגרת זאת לתפקידי פיקוד בכירים ברשויות הביטחון. חלק זה עומד על הפערים בין המסגרת המשפטית העקרונית שבית-המשפט מבקש להחיל לבין דרכי הפעלתה. בחלק השני של המאמר מוצעת הערכה ביקורתית – פוזיטיבית ונורמטיבית – של המגמות הנחזות בפסיקה. בסיום המאמר מוצעים קווים ראשוניים להתמודדות עם הבעיות הקיימות. באשר למינויים של נבחרי ציבור מוצע כי מגבלות אתיות ייקבעו בחוק כמגבלות כּשירוּת. באשר למינויים לתפקידים בכירים בשירות המדינה מוצע כי אלה ייעשו ככלל לאור המלצות של ועדות איתור. הצעה זו חלה, בשינויים המחויבים, גם על מינויים לתפקידים בכירים ברשויות הביטחון.
Appointments to Senior Positions in Israel: On the Reciprocal Engulfment of Law and Ethics
Ariel L. Bendor & Michal Tamir
Abstract
In Israel, the relationship between law and ethics has become increasingly confused in the area of public appointments, resulting in the reciprocal engulfment of law and ethics. The article delves into the Israeli process of appointments to senior positions in public service, distinguishing between appointments of elected officials and appointments to senior positions in the civil service, including appointments to senior command positions in the army, the police and other security services. The article highlights the discrepancies between the fundamental legal framework which the Israeli Supreme Court seeks to impose and the ways in which it is implemented. The article presents a positivist and normative critical evaluation of the perceived trends in Israel and proposes processes for appointments to senior public positions which will promote a structured approach and strike a rational balance between the various relevant considerations, including political, professional and ethical factors, in such a manner that reduces the reciprocal engulfment of law and ethics. The article therefore suggests that ethical constraints on appointments of elected officials will be formulated as threshold qualifications that will be set by law. As for senior appointments in the civil and security services, it is proposed that these appointments will be made, as a rule, in light of recommendations of search committees.
